CRONICAS DE UN FUGITIVO II Un país de fugitivos

En el país existen muchos fugitivos de la justicia o de la “Pinchijusticia de Alan García” , algunos de los cuales huyen por simples querellas como es el caso del creador del GEIN, Benedicto Jiménez, por decirle “ladrón al ladrón” o “corrupto al corrupto” ; otros por delitos más serios como es el caso del fugitivo “Willy” , lo llamaremos así – por delitos de peculado , malversación de fondos, colusión desleal , cometidos , según el Fiscal y el Juez de manera dolosa , cuando se desempeñaba como administrador en una municipalidad .

Siendo un fugitivo , cuanto se encuentra con otro fugitivo, en el intricado camino de una vida, te envuelve sentimientos extraños, no te sietes solo, tiendes un puente , un lazo espiritual , quieres ayudarlo, abrazarlos, decirle que no está solo , que pondrá de su parte para su experiencia y conocimiento como abogado y ex policía para ayudarlo y asesorarlo.

“Willy” ,bajo, fornido, frisando los 50 años, algo miope, trato afable, y temeroso de cualquier desconocido, es uno de esos fugitivos que encontró el creador del GEIN en su recorrido como fugitivo.

Al conocerlo y escuchar su historia , el coronel Jiménez, siendo un fugitivo, se sintió identificado con él , no le dijo que también era un fugitivo, no venía al caso, le reconoció por ser un personaje público y relacionó su presencia por dicho lugar con algún diagnóstico sobre seguridad ciudadana.

Pocos sabían la situación legal de “Willy” , llevaba a cabo una vida normal, del trabajo al hotel, esa era la rutina de todos los días , tenía pocos amigos , practicaba el deporte, era alegra , conversador , afable, pero todo ello era aparente , engañoso, no todos sabían el calvario que vivía por dentro, hacía dos años que estaba lejos de su esposa e hijos, no podía acercarse a su provincia porque era muy conocido y los enemigos estaban al acecho para detenerlo y colocar sus huesos en la cárcel.

Cuando “Willy” se abstrae y sus miradas se perdían en los recuerdos, era fácil ver en su rostro esa tristeza y dolor sideral ante la impotencia de que no podía acudir al llamado de su esposa e hijos, atender a su mujer que sufría de lumbagia y ayudarles en las tareas a sus hijos.

Al comienzo de su fuga , pensó que el regreso a su provincia iba a ser corto, pero pasaban los días , semanas, meses, el año, y no regresaba ; entonces, la madre tuvo que ponerles un psicólogo a sus dos mejores hijos para trate de interpretar y curar los extraños comportamientos porque se habían vueltos agresivos, descuidados, perdiendo el interés en aprender .Antes eran alegres y optimistas y ahora se habían vuelto, pesimistas y tristes.

Una vez que “WIlly” que adquirió confianza y comprobar que nadie quería hacerle daño, alejaba sus temores y abría su corazón . Decía que la vida de un fugitivo es dura, la soledad te mata, te llenas de temores, ves ojos o miradas por todos lados, pero tienes que soportarlo porque por encima de ello está la libertad y el honor, caminar libre, sentir el amanecer, ir al lugar que prefieras, sin ataduras, esa preciosa libertad, aunque vivas escondiéndote u ocultándote cada vez que veas a un policía.

Estudio su caso . Tenía tiempo de sobra para leer la copia del expediente y los documentos que había presentado el abogado e hizo un estudio como si fuera su caso, realmente quería ayudarlo

Al terminar tenía una idea de quien era “Willy” y el grado de responsabilidad en los hechos que le imputaban.

Este hombre era inocente, no había cometido los delitos por los cuales le imputaban y estaba perseguido por las puras .

El abogado, su familia, a excepción de su esposa; todos, ya lo habían sentenciado y daban credibilidad lo que había difundido la prensa sobre él , que era un corrupto.

Había sido denunciado por peculado doloso, malversación de fondos y colusión ilegal, después de haber sido administrador de una gestión municipal , al igual que al alcalde, el tesorero y otros funcionarios .

El lugar y la fecha de la gestión se reserva por motivos comprensibles.

Los hechos o las conductas que se le atribuían no eran típicas o no cubrían los elementos estructurales , descriptivos, normativos y subjetivos de los delitos de Peculado , malversación de fondos y colusión ilegal ; asimismo, no existían indicios suficientes o elementos de juicios reveladores de la existencia de tales delitos .

Habló con su abogado, le hizo ver el resultado de su análisis y le entregó dos formatos para que los presente ante el juez , una excepción de naturaleza de acción y un hábeas corpus contra el auto admisorio de instrucción por falta de motivación y por violar la presunción de inocencia .

El joven abogado , al principio lo miró con aire de suficiencia , luego tuvo que entender que como abogado le faltaba mucho, empezando por un error común en muchos abogados : pensar que su cliente es culpable y que poco o casi nada se puede hacer .

Le explicó al abogado y al fugitivo, que el delito de peculado se consuma cuando el agente se apropia o utiliza los caudales o efectos cuya percepción , administración o custodia le están confiados por razón de su cargo, ocasionando con ello perjuicio económico a la entidad agraviada; asimismo, que existen elementos materiales que describen la acción típica dolosa del delito de peculado : la existencia de una relación funcional entre el sujeto activo y los caudales y efectos ( poder de vigilancia y control sobre la cosa como competencia del cargo ) la percepción ( acción de captar o decepcionar caudales o efectos de procedencia lícita o la administración que implica las funciones activas de manejo o conducción), la apropiación o utilización ( en primer caso , hace suyo caudales o efectos que pertenecen en este caso a la Municipalidad) , apartándolas de la esfera de la función de administración pública y colocándose en el segundo caso, utilizar ser refiere al aprovecharse de las bondades que permita el bien – caudal o efecto – sin tener el propósito final de apoderarse para sí o para un tercero , el destinatario ( para sí , el sujeto activo puede actuar por cuenta propia , apropiándose el mismo de los caudales o efectos , pero también puede cometer el delito para favorecer a terceros ; para toro, se refiere el acto del traslado del bien, de un dominio parcial y de tránsito al dominio final del tercero, caudales y efectos ( los primeros son bienes en general de contenido económico, incluido el dinero; los efectos son todos aquellos objetos , cosas o bienes que representan un valor patrimonial público , incluyendo los títulos valores negociables ).

El fugitivo, según el juez, se había apropiado de caudales al firmar un cheque, conjuntamente con el tesorero, por cuatrocientos mil nuevos soles y entregárselo a los proveedores de materiales de construcción, concertándose fraudulentamente con ellos, exonerándose del concurso público de precios, además, malversar los fondos al darle una préstamo a un trabajador.

La conducta realizada de participar en la firma de cheques o títulos valores negociables ( que tienen naturaleza de efectos) que fueron entregados a los proveedores , tal como lo reconocen en sus declaraciones en donde señalaron los montos que la tesorería los canceló por los bienes o servicios , los mismos que se comprometieron a entregar los materiales de construcción , no son conductas atípicas del delito de peculado , salvo que demuestre la utilización o el aprovechamiento de las bondades que permite el bien ( efecto) , sin tener el propósito final de apoderarse para sí o un tercero .

En este caso no existían indicios suficientes d que los terceros (proveedores) como destinatarios del efecto o título valor negociable ( cheques) se habían beneficiado para sí o para un tercero, de lo contrario, el juez los había comprendido en el proceso penal como cómplices del delito de peculado en su condición de extraneus , tal como no sucedió en este caso

En los delitos especiales , en tanto no sólo se describe el alcance de un ámbito de organización sino un status del autor, las expectativas de comportamiento conforme a derechos se determinan también a través del título del deber .

En este caso , al que no está obligado de por sí únicamente en lo que puede hacer responder en segundo término y tan sólo limitadamente , tal como sucede con la convocatoria a concurso público para la cotización de los precios de materiales de construcción que no era responsabilidad del fugitivo sino del Jefe de Abastecimiento.

Asimismo, el Juez , un tanto subjetivo en su apreciación, había observado que no existían libros de contabilidad en la gestión edil , concluyendo que el alcalde y sus principales hombres de confianza, entre los que estaba el fugitivo, había dirigido la Municipalidad en una total falta de orden y responsabilidad.

Este es un criterio errado y subjetivo del magistrado, colado en el auto de apertura de instrucción cuando se refería a que ninguna de las fuentes de financiamiento contaba con documentación contable administrativa completa , debido a la deficiente y desorganizada gestión del alcalde , responsabilidad directa y de su personal de confianza, porque los documentos y libros contables no pueden considerarse de ninguna manera como caudales o efectos para el tráfico jurídico que justifique los presupuestos del presunto delito de peculado doloso.

El precepto normativo que describe la acción típica dolosa del delito de malversación de fondos lo diferencia del delito de peculado en que éste sanciona al funcionario o servidor público que se apropia o utiliza para sí para un tercero , caudales o efectos cuya percepción , administración o custodia le están confiados por razón del cargo , mientras que el primero se configura cuando el funcionario o servidor público da al dinero o bienes que administra una aplicación diferente de aquella para la que están destinados.

La malversación de fondos consiste en dar una aplicación definitiva al dinero o bienes de la administración pública diferente de aquella a la que están destinados, se trata de un cambio de destino de los fondos sin lucro ni fin de lucro para el autor o para un tercero, afectando el servicio, o la función encomendada, esto es, peligre la ejecución del servicio o la función pública , perjudicando los plazos o se incremente los costos o decrezca la calidad del servicio que se presta .

De manera que al haberse realizado préstamos que en su mayoría han sido devueltos , no se le ha dado una aplicación definitiva a los montos de la comuna , dado que si esto fuera así , dicho dinero ya no sería recuperable , dichos préstamos se encuentran consignados en el libro de caja en el rubro cuentas por cobrar, por lo que el dinero es recuperable.

Comete delito de colusión desleal aquel que tiene la función específica de intervenir en los contratos públicos y la autoridad para llevarlos a cabo y comprometer el patrimonio de la entidad edil , el funcionario o servidor público que defrauda , concertándose con los interesados en los contratos que lleva a cabo por razones funcionales.

La concertación fraudulenta requiere de maniobras de engaño que se manifiestan en un perjuicio patrimonial – potencial o real- para la administración , acuerdo de modo subrepticio con los interesados , determinadas adquisiciones , servicios o negocios en perjuicio patrimonial de una entidad, el perjuicio importa un atentado efectivo al patrimonio estatal .

Willy no tenía como función específica intervenir en los contratos públicos o celebrar este tipo de contratos con los proveedores ni tampoco se podía demostrar que hubo un acuerdo clandestino entre éste y los proveedores o los interesados para lograr un fin ilícito, perjudicar a un tercero .

Entre los elementos del delito de colusión está el acuerdo clandestino entre dos o más agentes para lograr un fin ilícito , perjudicando a un tercero , en este caso de manera hipotética , mediante diversas formas contractuales para lo cual se utiliza el cargo o comisión especial .

Este tipo de delito exige como presupuesto para su comisión la concertación que consiste en ponerse de acuerdo subrepticiamente con los interesados en lo que la ley no permite para beneficiarse a sí mismo y a intereses privados .

Esta concertación debe darse de manera fraudulenta y causando perjuicio a la administración pública .

El hecho de que no se haya realizado procesos de selección o se haya realizado parcialmente , infringiendo las normas de la Ley de Adquisiciones y Contrataciones del Estado, específicamente por no haber convocado a concurso público de cotización de precios, convocatoria que no era de responsabilidad de Willy, no constituye indicios suficientes para evidenciar que hubo concertación subrepticia entre los funcionarios públicos con los interesado, en este caso , los proveedores porque de haber sido así, si el magistrado hubiese encontrado un solo indicio razonable de concertación subrepticia, concertación fraudulenta, causando perjuicio a la administración pública, hubiese comprendido en el auto de apertura de instrucción a los proveedores o terceros como cómplices en los tres tipos de delitos mencionados , porque el tipo objetivo del delito de colusión ilegal o desleal exige la participación mínima de dos agentes para que se lleve a cabo la concertación fraudulenta .Por lo tanto, no se ha acreditado que mi patrocinado haya incurrido en el delito de colusión desleal , pues si bien puede probarse que no se llevó a cabo debidamente el concurso público de precios, subjetivamente no se ha establecido que tal proceder hubiese sido hecho en concertación dolosa y defraudatoria , más aún que los proveedores en sus declaraciones ante el Fiscal y el Juez , aceptaron haber recibido los cheques para la compra y venta de materiales de construcción y de servicios, y estaan llanos a entregar los materiales de construcción , habiendo , incluso agotados los intentos para entregar los materiales a través de cartas notariales que le habían hecho llegar al actual alcalde, quien se negaba a recibirlos .

Cuando terminó de explicarle los argumentos de defensa en este caso a Willy y su abogado, percibió que el fugitivo se le devolvía el alma y el abogado se puso las pilas para presentar una excepción de naturaleza de acción y hábeas corpus .

Cuando se retiraba a sus aposentos el creador del GEIN, donde su amiga la soledad, esperando noticias o movimientos del bisoño juez , sumiso servil a KUTRIN, pensaba que después de todo , los conocimientos constituyen una de las más grandes fortunas que nadie puede quitar y que aún estando de fugitivo , puedes ayudar a otros fugitivos de la “Pinchijusticia de Alan Garcia”.